הצורך בחוות דעת מומחה בהליכים משפטיים אזרחיים נובע מחובתו של כל צד להוכיח כל טענה אשר בחינתה דורשת ידע שמעבר ל"ידיעה" השיפוטית". נפסק, כי בתחום הידיעה השיפוטית, מצוי רק "מידע בסיסי המצוי בתחום ידיעתו של כל אדם משכיל ממוצע". מכאן - שכל טענה כספית, חשבונאית או כלכלית, טעונה הבאת ראיה בדמות חוות דעת מומחה בתחום הרלוונטי. חוות הדעת האמורות, נוגעות לסוגיות כלכליות או חשבונאיות השנויות במחלוקת, או לכימות נזקים הכולל ווריאציות שונות של הערכת השווי או הערך הכללי, של פעולה או מחדל והשפעתן על שווי החברה או פעילותה.
בעת סכסוך משפטי, חוות דעת מומחה ועדותו הן בבחינת "כדור אחד בקנה", אשר יש לכוונו היטב ו"לפגוע בול". כל טעות בשלב זה עשויה לפגוע אנושות בהצלחת התיק ולהתגלות כחרב פיפיות שתסייע לצד שכנגד.
אז מה צריך לדעת על מנת להצטייד בחוות דעת מנצחת?
- המתודולוגיה הכלכלית לבדה אינה תמיד מספקת - חוות הדעת המשפטית, בשונה מהערכות שווי לצרכים אחרים, נדרשת לכלול מימד נוסף של מתודולוגיה מעבר למתודולוגיה הכללית מכוחה נערכת חוות הדעת בנושא. המימד הנוסף נגזר מהכרת הפסיקה המנחה ביחס לסוגיה הנבחנת. גם חוות דעת כלכלית המעוגנת היטב במתודולוגיות מוכרות לא "תחזיק מים" בהליך המשפטי, אם לא תעלה בקנה אחד עם הפסיקה המנחה בסוגיה הנבחנת. קל וחומר באם המתודולוגיה הכללית נשענת על תקנים חשבונאיים בינ"ל או אמריקאיים בעוד שהפסיקה הינה מקומית והיא המחייבת. ניקח לדוגמא בקשה להעריך, לצורך הליך משפטי, את שוויו של קו חלוקת עיתונים לצורך כימות הנזק של מפיץ שההסכם עמו הופסק. קיימות דרכים שונות להעריך נכס מסוג זה אשר כולן נכונות מתודולוגית, אולם קיימת פסיקה מנחה באשר לאופן ההערכה הנאות. אי-הכרת הפסיקה הייתה עלולה להניב חוות דעת שאין בה דופי כלכלי אולם ערכה הראייתי אפסי. לכן, חשוב לבחור במומחה בעל רקע משפטי, או בעל צוות משפטנים במשרדו, אשר מקפיד לערוך בדיקה משפטית לפני כתיבת חוות דעתו ובכך מבטיח כי חוות דעתו עולה בקנה אחד עם הפסיקה העדכנית.
- וודא כי חוות הדעת עומדת על קרקע מוצקה - בעוד שחוות דעת לצרכים פנימיים נבחנת ב"מגרש הביתי", חוות דעת לצרכים משפטיים לא נהנית מ"יתרון הביתיות" והיא תעמוד למבחן בית המשפט. בהתאם לחקיקה, לצד שכנגד הזכות להעמיד את המומחה לחקירה נגדית. במסגרת זו, הוא ינסה לקעקע את יסודות חוות הדעת ואת אמינותו של המומחה. לכן,יש לבחור מומחה בעל רקורד עשיר, הכולל עשרות הערכות שווי בתחומי הפעילות של החברה, אשר יכול לבסס היטב את חוות דעתו באמצעות בנצ'מרק רחב שנאסף אצלו. המומחה המתאים יחזיק בידע מתודולוגי עשיר ועדכני שיאפשר לו להגן על ההנחות המבססות את חוות דעתו ועל בחירת המתודולוגיה ויישומה.
- בחר מומחה "עמיד" לחקירה נגדית - כידוע, הנייר סופג הכל אך לא כך השופט... עדות מומחה בבית המשפט דורשת רהיטות, בטחון וכריזמה כמו גם ניסיון רב. גם חוות הדעת המבוססת ביותר, יכולה "להתרסק" בחקירה נגדית אם תוצג על ידי מומחה שאינו מיומן דיו במתן עדות. אל תסתפקו במומחה הבקי במתודולוגיה. בחרו מומחה "עמיד" לחקירה נגדית, בעל יכולות הופעה בבית המשפט, המסוגל להגן על חוות דעתו באופן מקצועי ובקור רוח ולא "לאבד את העשתונות" אל מול חקירה צולבת. בהקשר זה, יש לשים לב לכך שבכל הנוגע לחוות דעת מומחה הפרוטוקול הוא (כמעט) חזות הכל. הצדדים ישתמשו בסיכומיהם באמירות של המומחה בעת חקירתו ואם אלו ייעמדו בסתירה לאמור בחוות הדעת- הם יגברו עליה. לכן, חוות דעת טובה ככל שתהיה, לא תועיל במקרה בו החקירה הניבה אמירות (ולו ספורות!) הפוגעות בטיעון המשפטי וסותרות אותו.
- הכר את "הבטן הרכה" של חוות הדעת - כלל ידוע הוא בעולם הליטיגציה, כי ככל שתמליץ ללקוח להימנע מסוגיה מסוימת על דוכן העדים, יהיה זה הפרט הראשון שיוזכר על ידו מייד כשתתחיל חקירתו... לכל חוות דעת יש חולשות וחוזקות. הצד שכנגד יזהה מייד את החולשות וימקד את חקירתו הנגדית בהן. החקירה הנגדית היא שלב קריטי בהליך המשפטי וקשה לתקן טעויות שנעשו בה. לכן, יש להתכונן באופן יסודי לכל שאלה, במיוחד לקשות ביניהן, ולוודא כי למומחה תשובה הולמת. עדיף להתמודד עם החולשות מבעוד מועד, במסגרת ההכנה לעדות, ולעיתים אף "לפוצץ את המוקשים" כבר במסגרת חוות הדעת, ולא להיתקל בהן לראשונה על דוכן העדים, כאשר התקווה שהצד שכנגד "לא יעלה עליהן" התנפצה... בחרו מומחה כן ובעל יושרה שיצביע עבורכם על נקודות החולשה בחוות הדעת ויאפשר הכנה הולמת מומחה מיומן יידע להתמודד אף עם החולשות בחוות דעתו ולהציע להן הסברים המניחים את הדעת.
- ההגנה הטובה ביותר היא ההתקפה - חלק חשוב לא פחות מעיגון חוות הדעת מטעמכם, הוא תקיפת חוות הדעת של בעל דינכם. בחרו מומחה בעל ניסיון בהליכים משפטיים, אשר יידע לאתר את נקודות החולשה בחוות הדעת של המומחה מטעם הצד שכנגד ולסייע לכם בהכנה לקראת חקירתו הנגדית ובכתיבת הסיכומים. חשוב לחשוף את המומחה למכלול הטיעונים של כל הצדדים בתיק, כך שייבנה את חוות דעתו באופן שיסייע הן לחיזוק הטיעון שלכם והן לתקיפת טענות נגדיות.
- אל תזלזלו בבירוקרטיה – חוות דעת המומחה בהליך משפטית מוסדרת בתקנות סדר הדין האזרחי המפרטות את אופן הגשת חוות הדעת ואת התכנים שנכללים בה. בנוסף, קיימת בעניין פסיקה עניפה הכוללת את הנושאים ביחס אליהם יש לתת גילוי נאות בחוות הדעת, את המסמכים שיש לצרף אליה ועוד. כן, קיימות הנחיות שונות של בית המשפט העליון ביחס לאופן הצגת התכנים, לכללי הציטוט האחיד וכדומה. בעולם העסקי, לעיתים קרובות נותנים להפחית בערכם של גינוני הפרצדורה ולהעדיף על פניה את המהות. ואולם, בהליך משפטי חריגה מהפרוצדורה עלולה לשמש מכשיר רב עצמה בידי הצד שכנגד, לתת לו יתרון דיוני או מהותי ואף לפגום בערכה הראייתי של חוות הדעת. לכן, קיימת חשיבות רבה לבחירת מומחה הבקי בכללים אלו ומנוסה ביישומם.